2016年国家司考培训教师强化阶段民法讲义——曹兴明 (4) 3．宣告失踪
宣告失踪，指自然人下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，由人民法院依法定程序宣告其为失踪人，并为其设定财产代管人，以结束失踪人财产关系不稳定状态的法律制度。
（1）日期的计算方法：下落不明满2年。
下落不明，指离开最后居住地，没有音讯的状态。2年的期限自离开最后居住地的“次日”起算。
（2）申请人：
【参考法条】
《民通意见》第24条  申请宣告失踪的利害关系人，包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。
①无先后顺序
②有范围：一切利害关系人
③排除规则：不利者无权申请
（3）公告期：3个月。公告期满仍下落不明的，可以宣告失踪。
（4）代管人：近亲属及好友均可，但无能力代管和不宜作代管人的除外
【参考法条】
《民通意见》第32条  失踪人的财产代管人拒绝支付失踪人所欠的税款、债务和其他费用，债权人提起诉讼的，人民法院应当将代管人列为被告。
失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务的，可以作为原告提起诉讼。
①实体地位：管理、处分财产
②程序地位：诉讼当事人
【例题】甲与乙离婚，甲乙的子女均已成年，与乙一起生活。甲与丙再婚后购买了一套房屋，登记在甲的名下。后甲因中风不能自理，常年卧床。丙见状离家出走达3年之久。甲乙的子女和乙想要回房屋，进行法律咨询。下列哪些意见是错误的？（2011年卷三第52题，多选）
A．因房屋登记在甲的名下，故属于甲个人房产
B．丙在甲中风后未尽妻子责任和义务，不能主张房产份额
C．甲乙的子女可以申请宣告丙失踪
D．甲本人向法院提交书面意见后，甲乙的子女可代理甲参与甲与丙的离婚诉讼
【答案】ABC
4．宣告死亡
（1）三种情形：
①一般情形下下落不明的，自下落不明之日起满4年。
②因意外事故下落不明的，自下落不明之日起满2年。
③因意外事故下落不明，经有关机关证明不可能生存的，可以直接申请宣告死亡。
注意：以上时间当天均不算入内，从次日开始起算。
（2）申请人：有先后顺序；前顺序不请求，后顺序不得请求。
【参考法条】
《民通意见》第25条 申请宣告死亡的利害关系人的顺序是：（一）配偶（二）父母、子女（三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女（四）其他有民事权利义务关系的人。
申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制。
（3）公告期：1年（上述种情形和第二种情形）；3个月（上述第三种情形）
（4）死亡日：判决宣告之日为死亡日，发生死亡的法律后果。
（5）效力：等同自然死亡即主体资格丧失、婚姻解除、继承发生、子女可被送养
（6）死亡宣告被撤销的法律后果
①婚姻：可以自动恢复，但以配偶没有另一婚姻经历为前提
②收养：有效，不得单方主张解除或者主张无效
③继承：继承人所得财产，原物存在的，返还；不存在的，适当补偿；第三人合法取得的（不强调有偿），不负返还义务，但可有处分人适当补偿。
④赔偿：利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的，除应返还原物及孳息外，还应对造成的损失予以赔尝。
（7）宣告失踪与宣告死亡的关系：
①宣告失踪不是宣告死亡的必经程序
②已申请人的申请为准
③同一顺序的利害关系，有的申请宣告死亡，有的申请宣告失踪的，应当宣告死亡
【参考法条】
《民通意见》第29条 宣告失踪不是宣告死亡的必须程序。公民下落不明，符合申请宣告死亡的条件，利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。但利害关系人只申请宣告失踪的，应当宣告失踪；同一顺序的利害关系人，有的申请宣告死亡，有的不同意宣告死亡，则应当宣告死亡。
【例题】关于宣告死亡，下列哪些选项是正确的？（2009年卷三第51题，多选） 　
A．宣告死亡的申请人有顺序先后的限制 　
B．有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事行为有效 　
C．被宣告死亡的人与其配偶的婚姻关系因死亡宣告的撤销而自行恢复
 D．被撤销死亡宣告的人有权请求依《继承法》取得其财产者返还原物或给予适当补偿
【答案】AD
 
5．住所
（1）住所的确定
a、户籍所在地；
b、经常居住地与住所不一致的，经常居住地为住所；
   经常居住地指自然人离开住所地最后连续居住一年以上的地方，住院就医的除外。
c、由户籍所在地迁出后，在户籍迁入他地之前，无经常居住地的，原户籍所在地为住所。
6．监护
（1）三种监护：
①、法定监护
1、未成年人的监护人。未成年人（包括未成年的精神病人）的监护人按照下列顺序确定：①、父母：②、祖父母、外祖父母；③、成年兄、姐；④、经有关单位同意的其他亲属、朋友；⑤、未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门。
2、成年精神病人的监护人。成年精神病人的监护人按照下列顺序确定：①、配偶；②、父母；③、成年子女：④、其他近亲属：⑤、经有关单位同意的其他亲属、朋友；⑥、精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门。
【例题】甲十五岁，精神病人。关于其监护问题，下列哪一表述是正确的？（2010年卷三第3题，单选）
A.监护人只能是甲的近亲属或关系密切的其他亲属、朋友
B.监护人可是同一顺序中的数人
C.对担任监护人有争议的，可直接请求法院裁决
D.为甲设定监护人，适用关于精神病人监护的规定
【答案】B
 
 ②、指定监护
a、有关组织指定：由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定，或者由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门在近亲属中指定。
注意：组织指定是指定监护的必经程序，未经上述有关单位指定，直接起诉请求人民法院指定的，人民法院不予受理。
b、人民法院指定：经有关组织指定，当事人不服的，可向人民法院起诉，否则不予受理。
c、监护人被指定后，不得自行变更。擅自变更的，由原被指定的监护人和变更后的监护人共同承担责任。
③、委托监护　　    
一般情况下监护人承担责任；原监护人与确有过错的委托监护人承担连带责任；约定不得对抗第三人。
【参考法条】
《民通意见》第22条  监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。