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2016年中律题海阶段民诉讲义--戴鹏 (9)

上传时间:2018-04-08 09:46:26 来源:文都法考 阅读: 下载:

2016年中律题海阶段民诉讲义--戴鹏 (9) 28、张三养的蜜蜂将李四蜇伤,李四起诉张三要求赔偿。诉讼中,张三主张其并无过错,李四被蜇伤是因为其故意踢蜂箱所致,要求驳回原告诉讼请求。关于本案的举证责任说法正确的( )
A、 李四应对自己所遭受的损害以及损害与张三养的蜜蜂有因果关系承担证明责任;
B、 李四应当对自己被张三养的蜜蜂蜇伤的事实承担证明责任;
C、 李四应当对张三存在过错承担证明责任;
D、 张三应对李四故意踢蜂箱的事实承担证明责任。
 
解题技巧
原告(李四)   被告(张三)
行为 免责事由
结果
因果关系
过错
29、甲路过乙家门口,被乙家阳台上的花盆掉下砸伤,甲起诉要求乙赔偿。关于本案证明责任说法正确的是:(  )
A、乙家花盆掉下砸伤甲的事实,由原告甲承担证明责任;
B、甲受到损害的事实,由原告甲承担证明责任;
C、甲所受损害是由于乙家花盆掉下砸伤的事实,由原告甲承担证明责任;
D、乙有主观过错的事实,由原告甲承担证明责任。
 
解题技巧
原告(甲)   被告(乙)
行为 免责事由
结果
因果关系
过错
考点回顾:证明责任的概念及分配
概说 概念 当事人对自己主张的事实应当提供证据予以证明的责任,如果该事实处于真伪不明的状态,由承担证明责任的当事人承担不利后果,即推定其主张的事实不成立。
要点 1、真伪不明是证明责任发生的前提;
2、针对单一诉讼主张,证明责任只能由一方当事人承担;
3、证明责任的负担是由法律和司法解释预先确定的,在诉讼中不存在证明责任转移问题,也不存在当事人约定举证责任的问题;
4、不承担证明责任的一方当事人也可以积极行使举证权利(其提供的证据是反证);
5、证明责任是一种拟制或假定,可能与客观事实不符;
分配 原则 谁主张,谁举证;(主张积极事实一方当事人承担证明责任,而主张消极事实一方当事人不承担证明责任)。
合同纠纷 1、主张合同关系成立、生效方当事人应当对合同成立、生效事实承担证明责任;
2、主张合同关系变更、消灭方当事人应当对合同变更、消灭事实承担证明责任;
3、主张合同已经履行的当事人应当对合同履行的事实承担证明责任。
劳动纠纷 1、主张劳动关系成立、生效的一方当事人对合同成立、生效事实承担证明责任;
2、因用人单位开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任。
侵权纠纷 1、原告对侵权法律关系构成要件承担证明责任。
  过错责任原则中侵权构成要件包括:行为、结果、因果关系、过错四要件;
  无过错责任原则中侵权构成要件包括:行为、结果、因果关系三要件。
2、被告对存在法定免责事由承担证明责任。
3、但《证据规定》中存在如下规定
无过错责任原则 高度危险作业 由加害方对受害人有故意举证;
环境污染 由加害方对有免责事由或者无因果关系进行举证;
动物致害 动物所有人、管理人对受害人有故意或重大过失举证;
产品责任 由产品生产者对法定免责事由举证:
其他 专利纠纷 由产品生产者对产品制造方法不同于专利方法举证;
搁置物、悬挂物致人损害 所有人或者管理人对自己无过错举证;
共同危险 由行为者对损害与危险行为无因果关系举证;
医疗行为 由医疗机构对损害与医疗行为无因果关系进行举证;
30、关于证明标准,下列说法正确的是( )
A、原告主张合同关系成立并生效,应当将合同关系成立并生效的事实证明到高度可能性的标准,否则将承担证明责任的不利后果;
B、被告主张合同关系不存在,应当将合同关系不存在的事实证明到高度可能性的标准,否则将承担证明责任的不利后果;
C、当事人主张赠与关系成立,应当将赠与关系成立的事实证明到高度可能性的标准,否则将承担证明责任的不利后果;
D、当事人主张赠与关系不成立,应当将赠与关系不成立的事实证明到排除合理怀疑标准,否则将承担证明责任的不利后果;
 
证明责任破题要领:
1、证明标准以承担证明责任为前提;
2、一般标准是高度可能性;
3、欺诈、胁迫、恶意串通事实以及口头遗嘱和赠与事实成立的证明标准为排除合理怀疑。
 
考点回顾:证据保全
  诉讼中证据保全 诉前证据保全
适用情形 证据可能灭失或日后难以取得 情况紧急,证据可能灭失或日后难以取得
启动方式 可以依职权,也可以依申请 只能依申请
时间 诉讼中,举证期限届满前 起诉或申请仲裁前
管辖 受理案件的法院 证据所在地、被申请人住所地、对案件有管辖权的法院
担保 可能给他人造成损失的,法院应当责令申请人提供担保。 应当责令提供担保
归纳与总结——关于担保
1、 证据保全
(1)诉前  ——应当责令提供担保;
(2)诉讼中——可能造成损失的,应当责令提供担保。
2、财产、行为保全
   (1)诉前——应当责令提供担保,经责令,拒不提供的,裁定驳回申请;
   (2)诉讼中——可以责令提供担保,经责令,拒不提供的,裁定驳回申请;
3、先予执行——可以责令提供担保,经责令,拒不提供的,裁定驳回申请。
 

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